Что делать, если доля общества не распределена в течение года. О доле, перешедшей к ооо от выбывшего участника Переход доли к обществу

Документы, необходимые для регистрации внесения изменений в ЕГРЮЛ,

в СЛУЧАЕ ПРИОБРЕТЕНИЯ ОБЩЕСТВОМ ДОЛИ (части доли) в своем уставном капитале

Вариант первый. Общество приобретает долю по требованию участника общества в связи с тем, что (п. 2 ст. 23 Закона № 14-ФЗ):

Уставом общества отчуждение доли (части доли), принадлежащей участни­ кам общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказа лись от ее приобретения;

Не получено согласие на отчуждение доли (части доли) другому участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое со­гласие предусмотрена уставом общества;

Общим собранием участников общества принято решение о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества за счет внесе­ния дополнительных вкладов участниками общества, а участник, направивший требование о приобретении обществом его доли (части доли), голосовал против принятия такого решения или не принимал участия в голосовании.

В перечисленных случаях в регистрирующий орган должны быть представ­ лены:

Заявление о регистрации;

Требование участника общества о приобретении принадлежащей ему доли (части доли) обществом с указанием обстоятельств, в связи с которыми было на­ правлено такое требование, с отметкой о его получении обществом.

Вариант второй. В случае перехода к обществу доли при выходе участника из обще­ ства, если право на выход из общества участника предусмотрено уставом обще­ ства (п. 6 ст. 23 и ст. 26 Закона № 14-ФЗ), в регистрирующий орган необходимо подать:

Заявление о регистрации;

Заявление участника общества о выходе из общества с отметкой о его по­ лучении обществом.

Вариант третий . В случае перехода к обществу доли (части доли) участника обще­ ства, не оплаченной в установленный срок, или когда доля (часть доли) участника переходит к обществу в связи с непредоставлением компенсации за досрочное прекращение права пользования имуществом, переданным участником общества в пользование обществу для оплаты доли в уставном капитале общества (п. 3 ст. 15 и п. 3 ст. 16 Закона № 14-ФЗ), в регистрирующий орган представляются:

Заявление о регистрации;

Решение общества (в виде протокола или иного документа) о переходе доли (части доли) к обществу в связи с неоплатой (неполной оплатой) доли в уставном капитале общества или непредоставлением компенсации в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование общее»1 зу зля оплаты доли.

Вариант четвертый. Доля (часть доли) участника в уставном капитале общества мо­ жет перейти к обществу на основании вступившего в законную силу решения суда об исключении участника из общества либо о передаче доли (части доли) обще ству в связи с отчуждением или переходом доли (части доли) по иным основани ям к третьим лицам с нарушением порядка получения согласия участников обще ства либо с нарушением запрета на ее отчуждение (п. 18 ст. 21 Закона № 14-ФЗ). В этом случае в регистрирующий орган представляются:

Заявление о регистрации;

Вступившее в законную силу решение суда об исключении участника обще­ ства из общества или о передаче доли (части доли) обществу.

Вариант пятый. Законом № 14-ФЗ установлены случаи, когда для перехода доли (части доли) участника в уставном капитале общества требуется согласие осталь­ ных участников данного общества. Необходимость в получении такого согласия может быть установлена уставом общества. Например, при переходе доли (части доли) к тельникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, или передачи доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица (п. 8 ст. 21 Закона № 14-ФЗ). Согласие участников общества требуется также и в случае, предусмотренном пунктом 9 статьи 21 Закона № 14-ФЗ, - при про­даже доли (части доли) в уставном капитале общества с публичных торгов.

Если согласие остальных участников на переход доли (части доли) в устав­ ном капитале общества в указанных выше случаях не получено, доля (часть доли) переходит к обществу (п. 5 ст. 23 Закона № 14-ФЗ). При этом в регистрирующий орган следует подать:

Заявление о регистрации;

Письменный отказ любого участника общества от дачи согласия на переход доли или части доли в уставном капитале общества к наследникам граждан или правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, или на передачу такой доли (части доли) учредителям (участникам) ликвидированного юридического лица - участника общества либо лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале общества на публичных торгах. Причем отказ должен содержать отметку о его получении обществом.

Вариант шестой. Переход доли (части доли) участника общества происходит в слу­ чае оплаты обществом действительной стоимости доли (части доли), принадле­жащей участнику общества, по требованию его кредиторов (п. 6 ст. 23 и ст. 25 Закона № 14-ФЗ). В регистрирующий орган при этом представляются:

Заявление о регистрации;

Вступившее в законную силу решение суда об обращении по требованию кредитора взыскания на долю (часть доли) участника общества в уставном капи­ тале общества;

Документ, подтверждающий произведенные обществом выплаты кредитору (например, копия постановления судебного пристава-исполнителя об окончании исполнительного производства, копия платежного поручения или расписки кре­дитора, заверенная в установленном законодательством РФ порядке).

Вариант седьмой. При переходе к обществу доли (части доли) участника общества, приобретенной обществом в порядке реализации им преимущественного права покупки доли (п. 4 ст. 21 Закона № 14-ФЗ), в регистрирующий орган нужно по­ дать:

- заявление о регистрации, подписанное участником общества, отчуждаю­ щим долю (часть доли);

Заявления участников общества об отказе от использования преимуще­ ственного права покупки доли или части доли. Подлинность подписи участника общ ества на заявлении должна быть засвидетельствована в нотариальном поряд ке (п. 6 ст. 21 Закона № 14-ФЗ). Заявление должно содержать отметку о его по­ лучении обществом;

И (или) заявление участника (участников) общества об использовании преимущественного права покупки части предлагаемой для продажи доли (части доли) с отметкой о его получении обществом;

И (или) документ, подписанный руководителем общества, о соблюдении порядка использованияпреимущественного права покупки обществом предла­ гаемой для продажи доли (части доли), установленной уставом общества.

ДОЛИ, ПРИОБРЕТЕННЫЕ ОБЩЕСТВОМ

Доли, принадлежащие обществу, в течение года с даты перехода их к самому обществу должны быть по решению общего собрания участников распределе­ ны между всеми участниками общества или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или) третьим лицам (если это не запре­ щено уставом общества). Основание - пункт 2 статьи 24 Закона № 14-ФЗ.

При распределении , продаже или погашении доли (части доли) в уставном капитале общества в регистрирующий орган представляются:

Заявление о регистрации;

Решение общего собрания участников общества о распределении, продаже или погашении доли или части доли, принадлежащих обществу.

Если принадлежащая обществу доля (часть доли) распределена, продана или погашена в течение месяца со дня перехода доли (части доли) к обществу (п. 6 ст. 24 Закона № 14-ФЗ), то в регистрирующий орган следует представить:

Заявление о регистрации, в котором отражаются сведения о переходе доли (части доли) к обществу и о ее последующем распределении, или продаже, или погашении;

Указанные выше документы, подтверждающие как основание перехода доли (части доли) к обществу, так и ее последующее распределение, продажу, по­ гашение. При продаже доли (части доли) также представляются документы, под­тверждающие оплату доли (части доли) в уставном капитале общества.

В соответствии с письмом ФНС России от 25.06.2009 № МН-22-6/511 « О реа­ лизации налоговыми органами положений Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ» заявление о регистрации (в случаях перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к обществу и ее последующего распределения, про­ дажи или погашения) подписывается руководителем общества или иным лицом, действующим от имени общества без доверенности.

В целях исклю­чения злоупотреблений рекомендуется представлять в регистри­ рующий орган заявление о регистрации, подписанное участником, выходящим из общества.

ПЕРЕХОД ДОЛИ К НАСЛЕДНИКАМ УЧАСТНИКА ОБЩЕСТВА

Законом № 14-ФЗ предусмотрены два способа перехода доли к наследникам участника общества: без согласия и с согласия других участников. При этом в ре­гистрирующий орган по месту нахождения общества с ограниченной ответствен­ ностью для внесения в ЕГРЮЛ сведений о переходе доли (части доли) к наследни­ кам участника общества нужно представить необходимые документы.

Вариант 1. В уставе общества отсутствуют положения о том, что переход доли к наследникам участника общества осуществляется с согласия других его участников. В этом случае подаются:

Копия свидетельства о праве на наследство, заверенная в установленном порядке.

Вариант 2. В уставе содержатся положения о переходе доли к наследникам участника общества с согласия других его участников, поэтому представляются:

Заявление о внесении в ЕГРЮЛ соответствующих изменений, подписанное наследником. Подпись заявителя свидетельствуется в нотариальном порядке;

Обращение наследника о получении согласия участников общества с от­ меткой общества о его получении;

Письменные заявления всех участников о согласии на переход доли (части доли) к наследнику участника общества с отметкой общества об их получении;

казе дать согласие на переход доли (части доли) к наследнику.

Сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования, на основании подпункта «д » пункта 1 статьи 5 Федерального за­ кона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» подлежат отражению в ЕГРЮЛ. В этом случае в регистрирующий орган следует подать:

Заявление о внесении в ЕГРЮЛ соответствующих изменений, подписанное исполнителем завещания либо нотариусом. В соответствии с требованиями Зако­ на № 129-ФЗ подпись заявителя свидетельствуется в нотариальном порядке. Одна­ ко в случаях, когда в регистрирующем органе имеются образцы печати и подписи
нотариуса, подпись нотариуса может не заверяться в указанном выше порядке;

Копию свидетельства о смерти, заверенную в установленном законодатель­ством Российской Федерации порядке.

Кто именно должен подписать названное заявление - исполнитель завеща­ ния или нотариус, - зависит от того, какое из указанных лиц является учреди­ телем доверительного управления указанным имуществом наследодателя. Это предусмотрено статьей 1173 Гражданского кодекса.

ПЕРЕХОД ДОЛИ К ПРАВОПРЕЕМНИКАМ УЧАСТНИКА ОБЩЕСТВА

При переходе доли (части доли) реорганизованного юридического лица - участника общества к его правопреемнику (правопреемникам) состав докумен­ тов, представляемых в регистрирующий орган, также зависит от положений уста­ ва общества (ст. 21 Закона № 14-ФЗ).

Вариант 1. В уставе общества отсутствуют положения о том, что переход доли к правопреемникам участника общества осуществляется с согласия других участ­ ников общества, поэтому в регистрирующий орган необходимо представить:

Документ, подтверждающий правопреемство. Таким документом может быть, например, выписка из ЕГРЮЛ; содержащая сведения о правопреемстве.

Вариант 2. В уставе общества содержатся положения о том, что переход доли к правопреемникам участника общества осуществляется с согласия других участ­ ников общества, тогда в регистрирующий орган нужно подать:

Заявление о внесении в ЕГРЮЛ соответствующих изменений, подписанное руководителем юридического лица - правопреемника или иным лицом, которое вправе действовать от имени этого юридического лица без доверенности. Под­ пись заявителя свидетельствуется в нотариальном порядке;

Обращение правопреемника о получении согласия участников общества с отметкой общества о его получении;

Письменные заявления всех участников общества о согласии на переход доли (части доли) кправопреемнику участника с отметкой общества об их по­ лучении;

И (или) документ за подписью руководителя общества или иного лица, дей­ствующего от имени общества без доверенности, о том, что в установленный срок в общество не представлены составленные в письменной форме заявления об от­ казе дать согласие на переход доли (части доли) к правопреемнику.

Закон № 14-ФЗ содержит положения, согласно которым уставом общества может быть предусмотрено, что передача доли, принадлежащей ликвидирован­ ному юридическому лицу - участнику общества, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускается с согласия остальных участников общества. Об учредителях (участниках) каких юридических лиц в данном случае идет речь?

В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учре­дители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество. На основании пункта 2 статьи 48 ГК РФ юридическими лицами, в отношении которых их учредители (участники) имеют обязательственные права, являются:

- хозяйственные товарищества и общества;

- производственные и потребительские кооперативы.

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муни­ ципальные унитарные предприятия и учреждения. При передаче доли учредителям (участникам) ликвидированного юридиче­ского лица в регистрирующий орган представляются:

- заявление о внесении в ЕГРЮЛ соответствующих изменений, подписанное учредителем (участником) ликвидированного юридического лица, имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого ликвидированного юридического лица. От имени учредителя (участника) - юри дического лица заявление подписывает руководитель постоянно действующего исполнительного органа указанного юридического лица или иное лицо, имею­ щее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица. Подпись заявителя свидетельствуется в нотариальном порядке;

Обращение участника ликвидированного юридического лица – участника общества с ограниченной ответственностью о получении согласия участников общества с отметкой общества о его получении;

Письменные заявления всех участников общества о согласии на передачу доли участника - ликвидированного юридического лица с отметкой общества об их получении;

И (или) документ за подписью руководителя или иного лица, действующего от имени общества без доверенности, о том, что в установленный срок в обще­ ство не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе дать согласие на передачу доли (части доли) к учредителю (участнику) ликвиди рованного юридического лица - участника общества.

Если требование устава общества не выполнено - согласие участников обще­ ства на переход доли (части доли) не получено, доля (часть доли) переходит к об­ществу. Причем общество обязано выплатить наследникам умершего участника общества или правопреемникам реорганизованного юридического лица - участ­ника общества, либо участникам ликвидированного юридического лица - участ­ ника общества, либо собственнику имущества ликвидированного учреждения (государственного или муниципального унитарного предприятия) - участника общества действительную стоимость доли (части доли) в порядке и на условиях, предусмотренных Законом № 14-ФЗ и уставом общества.

Необходимость изменения состава собственников (участников) общества с ограниченной ответственностью (ООО) может возникнуть по разным причинам:

• продажа компании стороннему покупателю;
• закрепление реального собственника в единой юридической структуре группы компаний (например, включение его в ООО «Хранитель активов - Управляющая компания», оказывающее управленческие услуги всему холдингу и владеющее ключевым для него имуществом);
• вхождение в состав участников компаний новых партнеров по бизнесу, инвесторов, иных третьих лиц, например, директора операционной компании для усиления его мотивации на выдающиеся результаты своей работы (хотя, как правило, последнюю причину изменений мы редко поддерживаем, считая что наемного сотрудника можно замотивировать финансово иным способом, нежели давая долю в уставном капитале компании).

В целом, причин изменения состава участников ООО может быть несколько, как и юридических механизмов их реализации. При этом выбор каждого из инструментов должен осуществляться с учетом экономических интересов, как прежнего участника Общества, так и будущего, выражающихся, в первую очередь, в возникновении или отсутствии у них налоговых обязательств по сделке. Так же нужно помнить о финансовых последствиях для самого общества в некоторых вариантах.

Способ первый: заключение договора отчуждения доли (купля-продажа, дарение)

Важный момент! Закон «Об ООО» позволяет самостоятельно установить/изменить в уставе компании некоторые процедурные моменты при отчуждении доли третьему лицу, с которыми заранее необходимо в этом документе ознакомиться. Возможно, предварительно потребуется внести в него изменения.

Доля участника общества может быть продана (отчуждена) только в той части, в которой она оплачена. Как правило, в уставе предусматривается преимущественное право других участников общества и самого общества на ее покупку. В этом случае продавец должен направить обществу нотариально удостоверенную оферту с указанием условий продажи (п. 5 ст. 21 Закона «Об ООО»). Все досрочные отказы от реализации преимущественного права на покупку доли также должны быть нотариально удостоверены, как и сама сделка в целом. Несоблюдение нотариальной формы сделки влечет за собой ее недействительность.

Именно с момента нотариального удостоверения и переходит право собственности. При этом необходимые сведения в ЕГРЮЛ сообщает сам нотариус в трехдневный срок с момента удостоверения сделки путем направления заявления по форме №Р14001, подписанного электронной цифровой подписью.

Удостоверяя сделку у нотариуса, необходимо также предоставить:

• документы о приобретении доли и ее оплате;
• доказательства соблюдения положений Устава Общества о преимущественном праве других участников Общества или самого Общества на покупку доли или ее части (если такие положения в Уставе есть);
• нотариальные согласия остальных участников Общества (если требуется).

Также необходимо помнить, что при отчуждении доли физического лица требуется согласие супруга или же участникам необходимо будет нотариально засвидетельствовать факт того, что в браке они не состоят.

Такая «официальная» купля-продажа может быть принципиальна, если есть необходимость показать реальные расходы на приобретение доли.

Налоговые последствия купли-продажи:

• у физического лица: полученные денежные средства являются его доходом (пп. 5 п. 1 ст. 208 НК РФ), ставка НДФЛ - 13%. Продавец доли вправе уменьшить сумму своих облагаемых доходов на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением или увеличением доли (п.п. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ). При этом, если покупатель доли - юридическое лицо, оно должно выступить в роли налогового агента этого физического лица и удержать подлежащую уплате сумму налогов (п.1,2 ст. 226 НК РФ).
• у юридического лица: реализация долей в уставном капитале организации не подлежит обложению НДС (пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ). Доходы, полученные от реализации доли, можно уменьшить на цену ее приобретения и на сумму расходов, связанных с ее приобретением и продажей (например, услуги оценщика) (п.п. 2.1. п. 1 ст. 268 НК РФ). Кроме того, при определении суммы полученного дохода не учитываются доходы, которые получены в пределах вклада в уставный капитал (пп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ). Это касается как компаний на общей системе налогообложения, так и на упрощенной.

Очевидно, что если величина предполагаемого дохода от продажи доли значительно превышает сумму подтвержденных расходов, «официальная» продажа может повлечь существенные налоговые последствия.

Нюансы:

• доля другому участнику этого же общества может быть продана без согласия остальных участников и самого общества (если иное не предусмотрено уставом);
• дарение доли оптимально между близкими родственниками, поскольку не влечет налоговых последствий у получающей стороны (п. 18.1 ст. 217 НК РФ).

Способ второй: вхождение третьего лица в состав участников путем осуществления вклада в уставный капитал. Выход прежнего

Повторимся: выбирая юридическую процедуру изменения состава участников Общества, в первую очередь нужно обратиться к его уставу. Например, увеличение уставного капитала за счет вклада третьего лица, принимаемого в Общество, должно быть возможно в соответствии с его учредительным документом.

Принимая в Общество нового участника, необходимо заранее подумать о следующем: входящий участник оплачивает определенную часть уставного капитала, вместе с тем, например, при последующем выходе его из общества, последнее обязано выплатить ему действительную стоимость его доли, которая определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО). Если суммы этих величин существенно разнятся - опять же возникает большой налог с доходов. Это важно, если планируется последующий выход из общества. Например, в состав участников входит инвестор на некоторое время.

Данный способ также требует обращения к нотариусу, только теперь за нотариальным удостоверением факта принятия решения общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала и состава участников, присутствовавших при его принятии (п. 3 ст. 17 Закона об ООО). По итогам проведения собрания нотариусом будет выдано свидетельство. В случае, если в обществе изначально один участник, у нотариуса потребуется засвидетельствовать подлинность его подписи на решении.

О вхождении в Общество третьего лица необходимо уведомить инспекцию ФНС РФ заявлением по форме № Р13001 с приложением решения общего собрания участников об увеличении уставного капитала за счет вклада третьего лица, принимаемого в общество, и о внесении соответствующих изменений в Устав, а также нотариального свидетельства.

После вхождения нового участника, прежний участник может выйти. При этом его доля переходит к Обществу. Заявление участника о его выходе также потребует нотариального удостоверения.

Нюансы:

• выход, как юридическая процедура прекращения членства в составе участников Общества, должен быть прямо предусмотрен в уставе компании;
• доля вышедшего участника переходит самому Обществу, которое должно выплатить бывшему собственнику действительную стоимость его доли с учетом рыночной стоимости принадлежащего компании имущества (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО). Этот момент нужно учитывать, чтобы финансово не подкосить компанию.

Общество может владеть собственными долями не более года. До истечения этого срока доли по решению общего собрания участников должны быть распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам. Таким образом, долю вышедшего участника можно сразу передать новому.

Нераспределенные доли должны быть погашены и размер уставного капитала общества должен быть уменьшен на величину его номинальной стоимости. В течение месяца со дня перехода доли Обществу и/или ее распределения в инспекцию ФНС направляется заявление по форме Р14001, а также документы (в зависимости от ситуации):

• об основании перехода доли Обществу (например, заявление участника о его выходе из общества);
• решение общего собрания участников о пропорциональном распределении доли между собой;
• договор купли-продажи доли с одним из участников или с третьим лицом и документы об оплате доли.

При погашении доли в инспекцию предоставляется заявление по форме Р13001 о внесении изменений в учредительные документы (с приложением новой редакции Устава или листа изменений к нему) и соответствующее решение общего собрание участников.

Налоговые последствия вклада в уставный капитал и выхода из общества:

Получение вклада в уставный капитал не учитывается в составе налогооблагаемых доходов получающей стороны (п. 3 ст. 251 НК РФ).

Вклад в уставный капитал у нового участника - юридического лица - не признается расходом в целях налогообложения прибыли (п. 3 ст. 270 НК РФ) и в целях уплаты единого налога при УСНО с объектом «доходы-расходы» (исходя из положений ст. 346.16 НК РФ). Но при последующей продаже доли или выходе из общества на эти суммы можно будет уменьшить налогооблагаемый доход как юридического лица, так и физического.

Доходы, полученные при выходе из Общества, облагаются в общем порядке, описанном выше, при получении дохода от реализации доли в уставном капитале компании.

Способ третий: уникальный. Вклад доли в чистые активы другой компании

Уникальным способом смены собственника компании является внесение принадлежащей ему доли в имущество другой компании, где он также является участником, в целях увеличения ее чистых активов (п.п. 3.4 п.1 ст. 251 НК РФ). О вкладе в чистые активы мы уже неоднократно писали в выпусках нашей рассылки, как об одном из безналоговых способов передачи имущества.

Этим же способом можно сменить участника компании при следующих условиях:

• прежний собственник доли в уставном капитале одной компании является также участником компании-приобретателя. Отчуждаемую долю он вносит в имущество своей другой компании в целях увеличения ее чистых активов. Таким образом, собственником доли станет компания - приобретатель. Налоговых последствий нет ни у передающей, ни у принимающей стороны;
• в уставе компании-приобретателя доли должно быть указано на возможность осуществления участником вклада в имущество Общества, в том числе в целях увеличения его чистых активов (в т.ч. непропорционально вкладам, в т.ч. любым имуществом).

Например: требуется обеспечить участие компании «Хранитель активов» (ООО «ХА») в ООО «Торговый дом». В обеих компаниях участвует один из собственников, который передаст в чистые активы ООО «ХА» свои 100% в ООО Торговый дом.

Нюансы:

• сделка подлежит нотариальному удостоверению, однако не все нотариусы готовы к ее оформлению в виду уникальности процедуры. Для удобства помимо решения (протокола) о вкладе в чистые активы необходимо оформить соглашение о передачи доли.
• помните, если отчуждается более 25% в компании на УСН, то она утратит право на спец. режим, так как в ее уставном капитале доля другого юридического лица будет более 25%.

Способ четвертый: неординарный. Выделение на третье лицо

Еще одним нестандартным решением, о котором мы также неоднократно писали, является реорганизация ООО в форме выделения на третье лицо. К примеру, сменить собственника нужно не во всей компании, а в какой-то условно определенной его части (отдельном торговом направлении, владении имуществом). В процессе такой реорганизации можно обособить и отдельное направление деятельности, и имущество, передав их новому Обществу, участником которого может быть любое третье лицо (руководитель этого направления, реальный собственник бизнеса).

При этом у нового собственника выделенной компании налогооблагаемых доходов в этой ситуации не возникает, поскольку ничего, кроме доли в новом Обществе, ему не передается.

А стоимость этой доли в Уставном капитале он должен оплатить сам, что должно быть отражено в решении о реорганизации.

Нюансы:

• На сегодняшний день в большинстве случаев принятия обществом решения о реорганизации в любой иной форме нежели преобразование, назначается выездная налоговая проверка. Если данное мероприятие для компании нежелательно, от реорганизации лучше воздержаться;
• Это самый продолжительный по времени способ (до 3,5-4 мес.), но при наличии к нему действительных предпосылок и обеспечения деловой цели всей процедуры, оказывается весьма эффективным. Проверено на опыте. Причем неоднократно.

Переход доли в уставном капитале ООО на основании сделки третьим лицам

Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале ООО третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», если это не запрещено уставом Общества.

1. Проверка возможности осуществления сделки:

1. Необходимо проверить по уставу - есть ли возможность отчуждения третьему лицу (может быть запрет) или надо ли получать отдельное согласие на это остальных участников. Если по уставу нет запрета и не надо получать согласие остальных участников, то остальные участники однозначно могут воспользоваться преимущественным правом приобретения доли по цене предложения третьему лицу или по цене, установленной уставом.

2. Нотариальное оформление сделки

1. выпиской из единого государственного реестра юридических лиц, содержащей сведения о принадлежности лицу доли или части доли в уставном капитале общества и об их размере.
2. нотариально удостоверенный договор, на основании которого такие доля или часть доли ранее были приобретены соответствующим лицом,

Заявление может быть направлено по почте с уведомлением о вручении, представлено непосредственно в регистрирующий орган, а также компьютерных сетей и иных технических средств.

4. Уведомление Общества о совершении сделки

Переход доли в уставном капитале ООО на основании сделки другому участнику

Участник Общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества. Отчуждение доли производится на основании сделки (купля-продажа, дарение, мена и проч.) с долей в уставном капитале общества.

Этап 1: Проверка возможности осуществления сделки:

1. Проверить оплату доли участником Общества. Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена.
2. Право участника на долю в уставном капитале должно быть подтверждено выпиской из ЕГРЮЛ.
3. В случае отчуждения доли одному или нескольким участникам этого же Общества, необходимо проверить по уставу - необходимо ли получать согласие других участников на эту сделку.

Этап 2: Получение согласия на переход доли от одного участника к другому

Необходимо только в случае, если уставом предусмотрено получение согласия на переход доли к третьему лицу.

Порядок получения такого согласия:

1. Направление обращения или оферты в Общество.
2. Согласие считается полученным при условии, что всеми участниками общества и (или) самим Обществом (если это предусмотрено уставом) в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты в общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли, либо в течение указанного срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение доли.
3. Если получены заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение доли, Общество обязано выкупить долю у участника.

Этап 3: Нотариальное оформление сделки

Сделка, направленная на отчуждение доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.

Доля в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки.

Нотариус проверяет полномочие отчуждающего их лица на распоряжение такими долями. Полномочие лица на распоряжение ими подтверждается:

1. Выпиской из единого государственного реестра юридических лиц, содержащей сведения о принадлежности лицу доли или части доли в уставном капитале общества и об их размере.
2. Нотариально удостоверенный договор, на основании которого такие доля или часть доли ранее были приобретены соответствующим лицом,
3. Если доля была получена в порядке правопреемства или в иных случаях, не требующих или ранее не требовавших нотариального удостоверения, полномочие лица, отчуждающего такие долю или часть доли в уставном капитале общества, на распоряжение ими подтверждается документом о переходе доли или части доли в порядке правопреемства или документом, выражающим содержание сделки, совершенной в простой письменной форме, либо при создании общества одним лицом решением единственного учредителя (участника) о создании общества, а также выпиской из единого государственного реестра юридических лиц, составленной не ранее чем за тридцать дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки.
4. В случае, если доля или часть доли в уставном капитале общества отчуждается учредителем общества, учрежденного несколькими лицами, его полномочия подтверждаются нотариально удостоверенной копией договора об учреждении общества, а также выпиской из единого государственного реестра юридических лиц, составленной не ранее чем в течение тридцати дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки.

Нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки проставляет на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого отчуждаемые доля или часть доли ранее были приобретены, отметку о совершении сделки по переходу таких доли или части доли.

Этап 4: Государственная регистрация в ЕГРЮЛ

После нотариального удостоверения сделки нотариус в срок не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в регистрирующий орган заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанного участником общества, отчуждающим долю, с приложением соответствующего договора или иного подтверждающего основание перехода доли документа.

Заявление может быть направлено по почте с уведомлением о вручении, представлено непосредственно в регистрирующий орган, а также направлено с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления определен Правительством Российской Федерации.

Соглашением сторон сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале общества и составленной в письменной форме, может быть определен способ передачи указанного заявления с учетом требований ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Этап 5: Уведомление Общества о совершении сделки

В срок не позднее чем в течение трех дней с момента нотариального удостоверения сделки нотариус совершает нотариальное действие по передаче обществу копии заявления с приложением соответствующего договора или выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание для перехода доли или части доли документа.

По соглашению лиц, совершающих сделку, общество может быть уведомлено об этом одним из указанных лиц, совершающих сделку. В таком случае нотариус не несет ответственность за неуведомление общества о совершенной сделке.

Выход участника из ООО

Участник Общества вправе выйти из Общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом Общества.

1. Проверка возможности выхода участника из ООО:

1. Возможность выхода из Общества должна быть предусмотрена уставом.
2. Не допускается выход единственного участника из общества, а также выход участников Общества из Общества, в результате которого в Обществе не остается ни одного участника.

2. Заявление о выходе участника из ООО

Участник, желающий выйти из Общества, подает заявление. Заявление составляется в произвольной форме. Общество обязано выплатить участнику, подавшему такое заявление, действительную стоимость его доли в уставном капитале, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности Общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления, или с согласия этого участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале Общества действительную стоимость оплаченной части доли. Такая выплата осуществляется в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом Общества.

Действительная стоимость доли участника Общества соответствует части стоимости чистых активов Общества, пропорциональной размеру его доли.

Действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале Общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов Общества и размером его уставного капитала. В случае, если такой разницы недостаточно, Общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

Если уменьшение уставного капитала Общества может привести к тому, что его размер станет меньше минимального размера уставного капитала на дату государственной регистрации Общества, действительная стоимость доли выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером уставного капитала. В этом случае действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале Общества может быть выплачена не ранее чем через три месяца со дня возникновения основания для такой выплаты.

В случае, если в соответствии с требованиями Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, общество на основании заявления в письменной форме, поданного не позднее чем в течение трех месяцев со дня истечения срока выплаты действительной стоимости доли лицом, вышедшим из Общества, вправе восстановить его как участника Общества и передать ему соответствующую долю в уставном капитале Общества.

Доля переходит к Обществу с даты получения обществом заявления участника общества о выходе из общества.

2. Действия Общества с долей участника, заявившего о своем выходе из ООО

В течение одного года со дня перехода доли в уставном капитале к Обществу она должна быть по решению общего собрания участников общества распределены между всеми участниками Общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложена для приобретения всем либо некоторым участникам Общества и (или), если это не запрещено уставом Общества, третьим лицам.

Продажа долей вышедших из Общества участников осуществляется по цене не ниже цены, которая была уплачена Обществом в связи с переходом к нему доли или части доли, если иная цена не определена решением общего собрания участников Общества.

Продажа доли участникам Общества, в результате которой изменяются размеры долей его участников, а также продажа доли третьим лицам и определение иной цены на продаваемую долю осуществляются по решению общего собрания участников Общества, принятому всеми участниками единогласно.

3. Государственная регистрация в ЕГРЮЛ

В течении месяца с даты получения Обществом заявления участника о выходе Генеральный директор ООО обязан подать в налоговую инспекцию следующие документы:

В налоговую инспекцию предоставляется:
- заявление по форме Р14001 ;
- протокол общего собрания о распределении доли между участниками Общества.

- заявление по форме Р14001 ;
- протокол общего собрания о продаже доли;
- договор купли-продажи доли;
- документы, подтверждающие оплату доли приобретателем доли.

Дополнительные документы не предоставляются, достаточно фиксации в ЕГРЮЛ перехода доли от участника к ООО (см. выше).

В налоговую инспекцию представляются:
- заявление по форме Р13001 ;
- протокол общего собрания о погашении доли и уменьшении уставного капитала;
- копия публикации из Вестника государственной регистрации с выделенным объявлением;
- копии уведомлений кредиторов;
- новая редакция устава (или изменения к уставу);
- квитанция об оплате госпошлины за регистрацию изменений (800 рублей).

Процедура наследования (правопреемства) доли в уставном капитале ООО

Доли в уставном капитале Общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками Общества, если иное не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью. Уставом Общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале Общества к наследникам и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками Общества, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников Общества. Уставом общества может быть предусмотрен различный порядок получения согласия участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьим лицам в зависимости от оснований такого перехода.

До принятия наследником умершего участника Общества наследства управление его долей в уставном капитале Общества осуществляется в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации.

1. Уставом предусмотрена возможность перехода доли наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц без ограничений

Порядок действий:

1. Общее собрание участников принимает решение о вхождении в состав участников Общества наследника гражданина или правопреемника юридического лица.
2. Подача документов на регистрацию:

• документы о наследовании или правопреемстве (нотариальные копии)

Доля в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.

2. Уставом предусмотрено получение согласие на переход доли наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц

Порядок действий:

1. Вступление в наследство и получение свидетельства о праве на наследство или регистрация правопреемства в случае реорганизации юридического лица (получение выписки из ЕГРЮЛ с указанием правопреемства и наличие передаточного акта или разделительного баланса).
2. Получение согласия на переход доли:
   • направление обращения или оферты в Общество.
   • согласие считается полученным при условии, что всеми участниками Общества и (или) самим Обществом (если это предусмотрено уставом) в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты Обществом в Общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли, либо в течение указанного срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение доли.
   • Если получены заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение доли, Общество обязано выкупить долю у участника. Дальнейшие действия по пункту 3 «Уставом запрещен переход доли наследникам (правопреемникам)».
3. Подача документов на регистрацию в случае получения согласия участников:

• документы о наследовании или правопреемстве (копии нотариальные)
• протокол общего собрания участников
• заявления о согласии всех участников и самого Общества (если предусмотрено уставом)

Доля в уставном капитале Общества переходит к ее приобретателю с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.

3. Уставом запрещен переход доли наследникам (правопреемникам)

Порядок действий:

1. Вступление в наследство и получение свидетельства о праве на наследство или регистрация правопреемства в случае реорганизации юридического лица (получение выписки из ЕГРЮЛ с указанием правопреемства и наличие передаточного акта или разделительного баланса).
2. Подача наследником (правопреемником) заявления в Общество с просьбой выплатить действительную стоимость доли в уставном капитале Общества.

Общество обязано выплатить наследникам умершего участника общества, правопреемникам реорганизованного юридического лица - участника общества или участникам ликвидированного юридического лица - участника общества, собственнику имущества ликвидированных учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия - участника Общества, действительную стоимость доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню смерти участника Общества, дню завершения реорганизации или ликвидации юридического лица, либо с их согласия выдать им в натуре имущество такой же стоимости.

Общество обязано выплатить действительную стоимость доли в уставном капитале Общества либо выдать в натуре имущество такой же стоимости в течение одного года со дня перехода к обществу доли или части доли, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.

Доля также переходит к Обществу в случае получения от любого участника Общества отказа от дачи согласия на переход доли в уставном капитале Общества к наследникам граждан или правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества. Доля переходит к Обществу в день, следующий за датой истечения срока, установленного ФЗ «Об ООО» или уставом Общества для получения такого согласия участников общества.

Действительная стоимость доли в уставном капитале Общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. В случае, если такой разницы недостаточно, Общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

Если уменьшение уставного капитала Общества может привести к тому, что его размер станет меньше минимального размера уставного капитала Общества на дату государственной регистрации общества, действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов и указанным минимальным размером уставного капитала. В этом случае действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале Общества может быть выплачена не ранее чем через три месяца со дня возникновения основания для такой выплаты.

Общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент этих выплаты или выдачи имущества в натуре оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) либо в результате этих выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у общества. В соответствии со статьей 3 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» №127-ФЗ признаком банкротства Общества является его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

В течение одного года со дня перехода доли в уставном капитале общества к Обществу она должна быть по решению общего собрания участников распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале Общества или предложена для приобретения всем либо некоторым участникам Общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам.

Распределение доли между участниками Общества допускается только в случае, если до перехода доли к Обществу она была оплачена.

Продажа доли осуществляется по цене не ниже цены, которая была уплачена Обществом в связи с переходом к нему доли или части доли, если иная цена не определена решением общего собрания участников.

Продажа доли участникам Общества, в результате которой изменяются размеры долей его участников, а также продажа доли третьим лицам и определение иной цены на продаваемую долю осуществляются по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками Общества единогласно.

Не распределенная или не проданная в срок доля в уставном капитале Общества должна быть погашена, и размер уставного капитала Общества должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли.

Государственная регистрация в ЕГРЮЛ

Возможны следующие варианты дальнейших действий:

1. Доля, перешедшая к Обществу, в течение месяца распределяется среди участников Общества по решению Общего собрания участников. Требуется составить и подписать соответствующий протокол.

Документы на регистрацию таких изменений представляются в течение месяца со дня принятия решения о распределении доли между всеми участниками общества.

В налоговую инспекцию представляется:

• протокол общего собрания о распределении доли

2. Доля, перешедшая к Обществу, в течение месяца продается участникам и (или) третьим лицам. Оформляется протоколом Общего собрания участников и договором купли-продажи доли в уставном капитале Общества.

Документы на регистрацию таких изменений представляются в течение месяца со дня принятия решения о продаже доли.

В налоговую инспекцию представляется:

• документы подтверждающие смерть участника- физического лица или реорганизацию (ликвидацию) участника- юридического лица
• протокол общего собрания о продаже доли
• договор купли-продажи доли
• документы, подтверждающие оплату доли

3. Доля, перешедшая к Обществу, временно не распределяется и не продается.

Документы на регистрацию таких изменений представляются в течение месяца со дня перехода к Обществу доли.

В налоговую инспекцию представляется:

• документы подтверждающие смерть участника- физического лица или реорганизацию (ликвидацию) участника- юридического лица

4. Доля, перешедшая к Обществу, погашается, т.е. уставный капитал Общества уменьшается на номинальную стоимость такой доли. Общим собранием участников принимается соответствующее решение, которое фиксируется в протоколе. Включается механизм уменьшения уставного капитала.

Документы на регистрацию таких изменений представляются в течение месяца со дня принятия решения о погашении доли.

В налоговую инспекцию представляется:

• заявление по форме Р13001
• документы подтверждающие смерть участника- физического лица или ликвидацию участника- юридического лица
• протокол общего собрания о погашении доли и уменьшении уставного капитала
• копия публикации из Вестника с выделенным объявлением
• копии уведомлений кредиторам
• новая редакция устава (или изменения к уставу) - 2 экз.
• квитанция об оплате госпошлины за регистрацию изменений (800 рублей)

Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

Интересная практическая статья с сайта TaxCOACH

Что делать с долей, принадлежащей Обществу? Варианты и налоговые последствия

Закон «Об ООО» предусматривает несколько ситуаций, когда Общество приобретает долю в своём уставном капитале. Среди них такие популярные как выход участника из Общества, и встречающиеся реже, как, например, обязательный выкуп доли участника (миноритария), голосовавшего против одобрения крупной сделки. При этом, получив долю в своём уставном капитале, Общество в течение года обязано как-то избавиться от неё.

Существуют три способа решения этой задачи:

• распределение доли между оставшимися участниками;
• продажа доли, в том числе третьим лицам;
• погашение за счет уменьшения уставного капитала.

Выбор между ними - штука относительно свободная. Но вот практика показывает, что несмотря на свободу выбора, чаще всего участники пользуются первым способом, распределяя долю выбывшего между собой. Продажа доли и уж тем более её погашение встречаются крайне редко.

Популярность этого варианта объясняется простотой оформления и отсутствием необходимости производить расчёты между сторонами за долю. При этом вопрос налоговых последствий такого выбора, как правило, не берётся во внимание. Между тем, он имеет важное значение. Разберёмся.

Возможность № 1. Распределение доли между оставшимися участниками

В этом случае доля выбывшего участника распределяется пропорционально между оставшимися, доли которых в уставном капитале соответственно увеличиваются. Единственное требование, которое выдвигает закон, - это полная оплата такой доли бывшим владельцем. Кажется, что всё классно, бери и распределяй.

«Ложечку дёгтя» добавляет позиция Минфина РФ, вновь озвученная в недавнем письме №03-04-06/7991 от 09 февраля 2018 года, которое содержит любопытное утверждение. Для наглядности приведём выдержки из письма:
«…»
При последующем распределении доли или части доли в уставном капитале общества между всеми оставшимися участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, доход оставшихся участников общества, в пользу которых была распределена доля выбывшего участника общества, определяется исходя из действительной стоимости полученной доли, определяемой на основании данных бухгалтерской отчётности общества.
«…»
Действительная стоимость доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества.
«…»
С учетом вышеизложенного, доход оставшихся участников общества, в пользу которых была распределена доля выбывшего участника общества, определяется исходя из действительной стоимости его доли, определенной в соответствии с пунктом 6.1 статьи 23 Федерального закона, и соответствующей части доли в уставном капитале общества, полученной каждым участником общества при распределении доли выбывшего участника общества.
«…»
Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 9 февраля 2018 г. N 03-04-06/7991

Получается, что при распределении доли Общества между его участниками, последние получают доход, равный действительной стоимости доли вышедшего участника.

Для лучшего понимания смоделируем ситуацию
В ООО «А» три участника: У-1 - 50%, У-2 - 40% и У-3 - 10%. Размер чистых активов ООО «А» - 100 условных единиц. Соответственно, действительная стоимость долей участников: У-1 - 50 у.е., У-2 - 40 у.е. и У-3 - 10 у.е.

У-1 выходит из общества, ему выплачивается ДСД (действительная стоимость доли) в размере 50 у.е. Доля У-1 переходит к обществу, а затем распределяется между оставшимися участниками, которые получают 40% и 10% пропорционально имеющимся у них долям.

Исходя из позиции Минфина, У-2 и У-3 должны заплатить налог с полученного дохода, база для уплаты которого составит 40 у.е. и 10 у.е. соответственно. Данная позиция мягко говоря, спорна, и вот почему:

(А) С экономической точки зрения

При получении доли выбывшего участника, у ООО «А» появляется обязательство выплатить некую сумму (выдать некое имущество в натуре). Выплата осуществляется из имущества Общества.

Применительно к примеру, задаёмся вопросом: если ООО «А» выплатила бывшему участнику сумму, равную 50% от чистых активов, величина чистых активов после выплаты осталась неизменна?

Очевидно, что нет. Размер имущества компании уменьшился, а значит и чистые активы стали меньше.

После выхода У-1 и распределения его доли, У-2 и У-3 стало принадлежать 80% и 20%. При этом чистые активы Общества составляют 50 у.е., а значит доли оставшихся участников по-прежнему стоят 40 у.е. и 10 у.е.

Возникает вопрос: если действительная стоимость долей участников не изменилась, какую тогда экономическую выгоду они получили, распределив долю У-1? Уж точно такой выгодой не является действительная стоимость доли вышедшего.

(Б) С точки зрения налогообложения

По общему правилу участник, получивший действительную стоимость своей доли, извлекает доход в размере этой самой стоимости. Исходя из позиции Минфина участник, получивший долю в порядке распределения, тоже извлечёт доход в размере действительной стоимости выбывшего. С полученных доходов и тому, и другому нужно уплатить НДФЛ.

Получается, что по мнению министерства НДФЛ с ДСД должен заплатить как вышедший участник, так и оставшиеся. Соответственно, действуя подобным образом, мы приходим к двойному налогообложению одной и той же суммы, при том, что фактически доход получает только вышедшая сторона.

Более того, в случае последующего выхода одного из участников, получивших долю в порядке распределения, ему снова придётся заплатить НДФЛ уже с новой величины действительной стоимости доли без учета того дохода, который якобы получил участник при распределении ему доли Общества. Это еще раз вызовет двойное налогообложение, но уже у этого участника.

По нашему мнению, при распределении доли выбывшего участника между оставшимися, последние получают доход лишь в размере номинальной стоимости доли, поскольку действительная её стоимость, рассчитываемая по правилам, описанным в указанном письме, с учётом обязательства Общества произвести выплату вышедшему, равна «НУЛЮ».
При этом могут быть исключения. По крайней мере, мы видим два таких случая:

• выходящий участник отказался от выплаты ДСД, то есть простил долг Обществу. В таком случае чистые активы не меняются, а значит распределяемая доля действительно имеет ценность;
• в случае покупки Обществом доли в порядке реализации преимущественного права, по цене ниже действительной стоимости доли, и последующем её распределении между участниками, последние действительно получают доход. Однако в таком случае налогооблагаемой базой должна быть не действительная стоимость распределяемой доли, а та величина, на которую увеличилась действительная стоимость долей оставшихся участников, с учётом уменьшения чистых активов, часть которых пошла на выкуп доли.

Вместе с тем, позицию Минфина не учитывать мы не можем, а потому рассмотрим иные сценарии поведения для избавления Общества от доли в своём уставном капитале.

Возможность № 2. Продажа доли

Продать долю Общества можно как одному, так и нескольким участникам, пропорционально их долям. Решение принимается общим собранием участников. Кроме того, можно продать долю даже третьему лицу, если это не противоречит уставу. Продажная цена определяется следующим образом:

(А) Цена должна быть не ниже номинала, в случае если доля не была оплачена при учреждении;

(Б) Цена должна быть не ниже той, которая была уплачена обществом в связи с переходом к нему доли, то есть не ниже её действительной стоимости.

Важно! Иная цена может быть определена единогласным решением общего собрания участников.

С подпунктом (А) в целом всё понятно. Если учредитель не оплатил свою долю в установленный срок, она безвозмездно переходит Обществу, и теперь другие участники могут выкупить её, по сути исполнив обязанность по оплате доли при учреждении. НДФЛ у них не возникает. Напротив, возникают затраты на приобретение (оплату) доли, что пригодится на случай отчуждения доли или ликвидации компании.

А вот пункт (Б) вероятно вызывает вопрос: до каких пределов участники могут изменять выкупную стоимость доли? Ведь приобретать её по цене, равной ДСД, не всегда «интересно». Кажется очевидным, что в случае занижения цены, могут возникнуть претензии со стороны налоговых органов, например, в связи с получением участником материальной выгоды.

«На помощь» опять приходит Минфин. В Письме от 8 ноября 2011 г. № 03-04-006/3-300. Министерство указало, что при покупке долей вышедших участников даже по номинальной стоимости, доход в виде материальной выгоды не возникает.

Отсюда следует, что продажа доли Общества своему участнику или третьим лицам по номиналу не вызывает вопросов со стороны фискальных органов по поводу НДФЛ. Общество же, реализуя оплаченную долю, получает доход в виде её выкупной стоимости. При этом произведённая выплата ДСД не является расходом, связанным с приобретением Обществом доли, соответственно уменьшить налогооблагаемую базу на выплаченную вышедшему участнику сумму не получится.

Важный нюанс! По общему правилу сделки купли-продажи долей в уставном капитале ООО подлежат нотариальному удостоверению. Исключением из этого правила как раз-таки является описанный случай. При продаже Обществом доли в своём же УК своим же участникам сделка оформляется в простой письменной форме, а к нотариусу идет только директор компании.

Возможность № 3. Погашение доли

Если долю не получилось ни распределить, ни продать, её можно (а если прошёл год с момента приобретения, то нужно) погасить. Для этого Общество должно уменьшить свой уставный капитал на номинальную стоимость такой доли. Соответственно, после погашения УК должен составит сумму не менее 10 000 рублей.

Применительно к данному варианту «избавления» Общества от доли говорить о налоговых рисках не приходится, однако сама по себе процедура уменьшения уставного капитала сильно растянута во времени и занимает около трех месяцев.

А можно с долей ничего не делать?
Определённого ответа на этот вопрос нет.

Закон «Об ООО» говорит, что Общество, владеющее долее в собственном УК, должно распределить её, продать или погасить в течение года. На протяжении указанного срока компания может вполне спокойно функционировать и принимать все необходимые решения, поскольку доля, принадлежащая Обществу, не участвует ни в голосовании, ни в распределении прибыли.

Если же ничего не предпринять по прошествии годичного срока, то теоретически возможно стать ответчиком по иску налоговой инспекции о принудительной ликвидации общества. При этом с большой долей вероятности в удовлетворении такого иска будет отказано, поскольку нарушения в представленном случае легко устранимы, а ликвидация в свою очередь является крайней мерой.

Вместо резюме
Безусловно, выбор инструмента «избавления» Общества от доли в своём уставном капитале зависит от конкретных обстоятельств дела, однако принимать решение по такому важному вопросу, руководствуясь лишь простотой оформления без учёта налоговых последствий собственных действий, нельзя.

Применяя вариант с распределением долей между участниками, нельзя забывать о потенциальных рисках начисления налога на полученные участниками «доходы». Прецедентов по рассматриваемым ситуациям пока не так много, однако, учитывая позицию, озвученную Минфином, внимание налоговых органов к таким ситуациям может стать более пристальным. Соответственно, отсутствие основания для начисления участнику НДФЛ придётся доказывать в суде. Учитывая, что законодатель сам предоставляет два альтернативных решения вопроса, спорной ситуации можно избежать.

Ситуация, когда участник (или несколько участников) были выведены из ООО, а распределение доли было оставлено «на потом», не такая уж и редкая. Причина – не нужно принимать решение о распределении. Это удобно, когда участники либо вне доступа, либо просто нет времени на созыв и проведение ОСУ. Уж один-то участник мог бы найти время принять соответствующее решение, а учитывая, как все это происходит на самом деле – то просто подписать готовое решение.

Так что же делать, если вы просрочили распределение доли вышедшего участника? Как бы то ни было, проблема существует. Попробуем рассмотреть варианты развития событий.

Как должно быть по закону

Согласно Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 №14 ФЗ , доля вышедшего участника переходит к обществу в момент получения директором этого общества заявления о выходе из общества. После этого у общества (в лице директора) есть три месяца на выплату этому, уже бывшему, участнику действительной стоимости этой доли (по умолчанию, в уставе может быть иной срок). А у участников общества (или у одного участника, смотря сколько их там осталось) – год, чтобы принять решение о дальнейшей судьбе этой доли. Это – либо распределение между оставшимися участниками, либо ее погашение. Еще один вариант – продажа доли одному или нескольким участникам данного общества, либо третьему лицу. Плюсы – не требуется нотариальное удостоверение, минусы – требуется единогласное принятие решения участниками, что не всегда реально.

Если участники в течение года не распределили долю (с момента ее перехода к обществу) – доля погашается, уставный капитал уменьшается в пределах ее номинальной стоимости. А, поскольку, самый частый размер уставного капитала 10000 рублей, то это прямой путь к ликвидации общества. Другой момент – для некоторых видов деятельности (например, складское хранение и торговля алкоголем) требует определенного размера уставного капитала, уменьшение которого может привести к лишению лицензии.

Читайте также: Основания исключения участника из ООО, судебная практика

Иными словами, если просрочили решение судьбы «бесхозной» доли – последствия малоприятные. Что же делать, если ситуация уже настала?

Сделать вид, что ничего не было

Самый простой вариант – созываете собрание (или принимаете решение единственным участником), спокойно распределяете долю, готовите документы для регистрации изменений в ЕГРЮЛ, подаете. При достаточной невнимательности и пофигизме инспектора – изменения внесут.Если инспектор все-таки проверит в ЕГРЮЛ даты – могут вынести отказ (правда, в п. 1 ст. 23 ФЗ о регистрации юрлиц и ИП нет подходящих оснований для такого отказа, но, как известно, не всем инспекторам закон писан). Чаще всего проходит без проблем, но есть риск в оспаривании результатов данных изменений заинтересованными лицами, в связи с тем, что изменения, по сути, внесены незаконно.

Распределение доли «задним числом»

Принимается решение о распределении доли «задним числом», вносятся изменения в ЕГРЮЛ. По закону о регистрации юрлиц и ИП, изменения необходимо внести в трехдневный срок после принятия решения. Если срок нарушается – есть большой риск попасть под штраф по ч. 3 ст. 14.25 КоАП РФ . Размер штрафа – 5000 рублей, в принципе, для средней организации не смертельно. Однако ФНС в свете